司法考试刑法资料：转移占有的犯罪与不转移占有的犯罪

 　　根据是否转移占有，又可以将取得财物的犯罪分为转移占有的犯罪（如抢劫罪、抢夺罪、盗窃罪、诈骗罪、敲诈勒索罪）与不转移占有的犯罪（如侵占罪）

　　（1）作为财产犯罪对象的他人财物，存在三种占有状况。

　　一是他人占有的财物。行为人要想非法取得这种财物，必须实施转移占有的行为（这种情形中"取得"就是"转移占有"的意思）转移占有的行为方式不同，成立的具体罪名也不同。

　　二是代为保管物，即行为人合法占有他人所有的财物。行为人要想取得这种财物，不需要实施转移占有的行为（因为行为人已经合法占有该财物），而是实施变占有为所有的行为（这种情形中的"取得"是"变占有为所有"的意思）实施变占有为所有行为的，成立侵占罪（普通侵占）

　　三是遗忘物和埋藏物，即脱离他人占有但为他人所有的财物。对于这种财物，行为人单纯建立占有关系（例如捡拾遗忘物）并不成立犯罪，但行为人随后实施变占有为所有行为，则侵犯了被害人财产，可以成立犯罪（这种情形的"取得"是"变占有为所有"的意思）实施变占有为所有行为的，成立侵占罪（脱离占有物侵占）

　　（2）行为人侵犯他人财物时，财物属于他人占有还是属于行为人自己占有，成为区分转移占有型犯罪与不转移占有型犯罪的关键。

　　占有是指事实上的支配，不仅包括物理支配范围内的支配，而且包括社会观念上可以推知财物的支配人的状态。刑法上的占有是指"人"的占有，不包括单位占有，也不包括机器占有；刑法上的占有重在事实上的支配，占有意思往往只是对认定是否占有起补充作用（事实上难以认定权利人控制或者支配财物，但权利人具有强烈的占有意思的情形，也属于权利人占有）故意隐藏在野外并知道其所在位置的财物（权利人知道他人难以发现的特定场所的财物），由埋藏者占有。

　　以下是一些常见的占有情形（占有的有无和归属的判断）

　　①他人身体或者身体部位现实控制的财物，属于他人直接控制的财物。但如果只是他人占有的辅助者，则不占有该财物。

　　例 1.同行的秘书、助理替上司提着的公文包，属于上司占有。

　　2.在车站、码头、材料批发市场等地替他人搬运行李、货物至站外、车上的，行李、货物属于权利人占有。

　　②没有现实地握有，但处于他人事实支配和控制的财物，属于他人占有的财物。

　　例 1.他人住宅内、车内、信箱内、锁具、工具箱内的财物，属于他人占有的财物。

　　2.住在宾馆的行为人穿着的宾馆提供的睡衣，顾客试穿在身上的商店里的衣服，都属于他人占有的财物。

　　③推知他人事实上支配的财物。

　　例 1.他人门前停放的没有上锁的自行车，属于他人占有的财物。

　　2.他人停在路边的汽车（不管是否已经锁门），属于他人占有的财物。

　　3.在他人门上、窗户上的任何财物，属于他人占有的财物。

　　4.他人果园里的果实、鱼塘的水产品、地里的农作物，属于他人占有的财物。

　　5.房主甲将房屋租给乙居住但约定乙不得转移、使用的衣柜里的财物，属于房主甲占有。

　　6.大学生在食堂购买饭菜或者在图书馆、自修室等场所为了自习，用以占座的自己的书包、电脑、钱包或其他财物，属于该大学生占有。

　　7.发生海难，货主或者运输者即使离开，但沉船或者船上的货物仍然属于货主或者运输者占有。

　　8.火灾、水灾、地震、战争的发生（特殊的自然事件）不改变原来的占有关系。但水灾将财物冲入河中， 这些漂流物则属于脱离占有的财物（遗忘物）

　　9.具有回到原处能力或习性的宠物，都属于他人占有的财物。

　　10.故意隐藏在野外并知道其所在位置的财物（权利人知道他人难以发现的特定场所的财物），由埋藏者占有。

　　④他人短暂遗忘或者短暂离开，但处于他人支配力所能涉及范围的财物，都属于他人占有的财物。

　　例 在餐馆、商场、路边、广场、酒店大堂、银行大厅、公交车、火车、地铁、民航飞机、车站机场等公共场合落下物品，权利人短暂离开或者遗忘，仍然属于权利人占有。如果权利人已经离开一段时间，属于脱离占有的财物（遗忘物）

　　⑤财物转移为建筑物的管理者或者第三者占有。只有一定的管理者才能进入的场所中遗留的财物，管理者占有。但是公共汽车、大型客轮、火车中货架上遗留的财物，丧失了占有，属于遗忘物。

　　例 1.游人向公园水池内投掷的硬币，属于公园管理者占有。

　　2.旅客遗忘在旅馆房间的财物，属于旅馆管理者占有。

　　3.甲遗忘在乙家或者乙车上的财物，属于乙占有。

　　4.乘客遗忘在小型出租车内的财物，如果乘客已经离开，则该财物转归出租车司机占有（如果乘客刚下车，则仍然属于乘客占有）

　　特别提示：

　　在特定场所，所有人、占有人在场的，无论财物放在哪里，都属于所有人、占有人占有，而不属于场所的管理者占有。例如：

　　1.乘坐飞机的乘客的随身行李，无论放在飞机的哪个位置，都属于乘客占有。

　　2.甲到乙家作客，甲的包裹或者财物，总是属于甲占有，而不属于乙占有。 .单位会计和司机出去收账，收到的现金属于会计占有，而非司机占有。即使会计下车吃饭或者上洗手间，放在车里的现金也是属于会计占有。如果司机驾车逃跑，将现金据为己有的，成立盗窃罪。 ⑥死者不能占有财物。

　　例 1.行为人以抢劫故意杀害他人后，当场取得他人财物的，成立抢劫罪。

　　2.行为人出于其他目的杀害他人后，产生非法占有他人财物的意思，取得死者的财物，或者无关的第三者从死者身上取得财物的，根据该财物能否评价为他人占有，认定为盗窃罪或者侵占罪。

　　⑦对于存款，存款债权本身属于存款人占有，但存款债权指向的现金本身属于银行管理者占有。

　　例 1.甲侵入银行计算机系统，将乙存款债权中的金钱转移至自己的存折上的，由于存款债权属于乙占有，所以甲成立盗窃罪。

　　2.乙由于操作失误，将自己的存款打入甲的储蓄卡，甲利用其储蓄卡从自动取款机上将该款项取出的， 由于现金本身属于银行管理者占有，所以甲成立盗窃罪。

　　3.乙欠甲1 万元，乙为了还款，将自己10 万元的储蓄卡交给甲（乙没有现金），让甲自己取1 万元，但甲却在自动取款机上取走10 万元据为己有。由于现金属于银行管理者占有，甲对9 万元成立盗窃罪。如果甲在银行柜台或者商场刷卡消费了另外9 万元的，成立信用卡诈骗罪（属于冒用他人信用卡的情形）

　　⑧当存在上下主从关系的时候，财物属于上位者占有，其他人最多不过是占有的辅助者。对一些特殊情形，即使承认共同占有，但其中一方将财物非法占为己有的，也成立盗窃罪。

　　例 1.将与他人共同经营的果园的水果偷摘卖掉的，侵犯他人的占有，成立盗窃罪。

　　2.单位会计和司机出去收账，收到的现金属于会计占有，而非司机占有。即使会计下车吃饭或者上洗手间，放在车里的现金也是属于会计占有。如果司机驾车逃跑，将现金据为己有的，成立盗窃罪。

　　⑨封缄物整体由受托人占有，内容物为委托人占有。受托人不法取得封缄物整体的，如果不能认定其占有内容物的，成立侵占罪；如果能够认定已经不法占有内容物的，成立盗窃罪。当然，如果直接取出其中的内容物并非法占为己有的，成立盗窃罪。