2019司考刑法考点解析：强奸罪

　【相关法条】
　　第二百三十六条 以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
　　奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
　　强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
　　（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
　　（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
　　（三）在公共场所当众强奸妇女的；
　　（四）二人以上轮奸的；
　　（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
　　【知识要点】
　　本罪法益是妇女（包括幼女）的性的自己决定权。幼女缺乏决定性行为的能力，故与幼女发生性交的行为，即使征得其同意，也认为侵犯了其性的自己决定权。
　　（一）成立条件
　　1.行为对象：“妇女”。一般认为是已满14周岁的少女与成年妇女，被害妇女的社会地位、思想品德、生活作风、结婚与否等均不影响本罪的成立。
　　注意：甲合理地认为13周岁的乙有18岁，即不能预见乙为幼女，使用暴力、胁迫手段强行与之性交的，应认定为普通强奸。
　　2.行为内容：
　　（1）正常意义上的性交行为是行为人的结果行为。除此之外的猥亵行为，不构成强奸罪，成立强制猥亵、侮辱妇女罪；但强奸过程中伴随的猥亵行为不再认定为强制猥亵、侮辱妇女罪，只成立强奸罪。
　　（2）强奸以违背妇女意志为前提。如果妇女同意发生性交，行为人的行为就不构成强奸罪。即使行为人以为自己的行为违背妇女意志，但实际上妇女完全同意或者自愿的，也不应认定为强奸罪。
　　违背妇女意志的表现：行为人必须采取某种足以使妇女不知反抗、不能反抗或不敢反抗的手段，即暴力、胁迫或者其他手段（强奸罪手段行为必须达到使妇女明显难以反抗的程度）如果行为人没有采取这些强制手段，即使其行为客观上违背妇女意志，也不成立强奸罪。
　　1）“暴力手段”对象：被害妇女。如果暴力手段针对阻止其实施强奸行为的第三者，构成另一独立的犯罪（故意伤害罪等）
　　内容：直接对被害妇女采取殴打、捆绑、堵嘴、卡脖子、按倒等危害人身安全或人身自由，使妇女不能反抗的手段。不包括故意杀人，故意杀死妇女后又奸尸的，不应认定为强奸罪，应以故意杀人罪与侮辱尸体罪并罚。
　　2）“胁迫手段”本质：足以引起被害妇女的恐惧心理，实现对被害妇女的精神强制，使妇女不敢反抗，从而实现强行奸淫的意图。
　　方式：可以直接对被害妇女进行威胁，也可以通过第三者进行威胁；可以是口头胁迫，也可以是书面胁迫（通过第三者胁迫或者书面胁迫时，不存在紧迫的危险，不认定为强奸罪的着手）；可以以暴力进行威胁，如持刀胁迫，也可以以非暴力进行威胁，如以揭发隐私、毁坏名誉相胁迫。
　　注意利用特定关系强奸的情形：利用教养关系、从属关系、职务权利等特定关系进行胁迫而使妇女不敢反抗，进而与妇女发生性交的，认定为强奸。 法 律教 育网
　　3）“其他手段”本质：使被害妇女不知抗拒或者不能抗拒的手段，具有与暴力、胁迫相同的强制性质。
　　常见表现：用酒灌醉或者药物麻醉的方法强奸妇女；利用妇女熟睡之机进行强奸；冒充妇女的丈夫或情夫进行强奸；利用妇女患重病之机进行强奸；造成或利用妇女处于孤立无援的状态进行强奸；假冒治病强奸妇女；组织和利用会道门、邪教组织或者利用迷信奸淫妇女等。
　　3.行为主体：
　　（1）已满14周岁，具有辨认控制能力的自然人。
　　（2）直接正犯只能是男子，妇女可以成为强奸罪的教唆犯、帮助犯，也可以成为间接正犯与共同正犯。
　　（3）“婚内强奸”不成立强奸罪，根据案情，可以成立其他犯罪，例如故意伤害罪、虐待罪、非法拘禁罪等。至于教唆、帮助他人强奸妻子的，成立强奸罪。
　　4.主观方面：故意。
　　（二）奸淫幼女属于强奸罪的从重处罚情节
　　1.客观上表现为与不满14周岁的幼女发生性交的行为。
　　2.主体是已满14周岁，具有辨认控制能力的自然人。
　　3.主观上是故意。只要行为人认识到女方一定或者可能是幼女、或者不管女方是否幼女，而决意实施奸淫行为，被奸淫的女方又确实是幼女的，就构成奸淫幼女。间接故意也可以构成奸淫幼女。
　　（三）强奸罪的认定
　　1.奸淫女精神病患者的情形：女精神病患者发病期间的“承诺”无效。
　　2.轮奸与聚众淫乱行为的界限：
　　（1）如果在作案时，既有男女之间的淫乱行为，又挟持妇女进行强奸或者轮奸的，则应将后者认定为强奸罪。
　　（2）轮奸是情节加重犯，要求2人以上都实施了奸淫行为。
　　例如，甲、乙、丙以轮奸犯意对丁女实施暴力，甲、乙奸淫了丁，丙中止的，对甲和乙适用轮奸的法定刑，对丙认定为普通强奸既遂（部分实行全部责任）
　　3.奸淫幼女的特殊情形。
　　（1）幼女早熟，身材高大，且虚报年龄，行为人在不知道也不可能知道其为幼女的情况下，经幼女同意发生性交的，不能认定为强奸罪。
　　（2）个别幼女染有淫乱习性，主动与多名男子发生性交的，对这些男子也不宜都以强奸罪论处。
　　（3）已满14周岁不满16周岁的男少年，与幼女交往密切，双方自愿发生性交的，或者因受某些不良影响，与幼女发生性交的，一般不宜以强奸罪论处。
　　4.罪数问题：
　　（1）对于强奸犯出于报复、灭口等动机，在实施强奸的过程中或强奸后，杀死或者伤害被害人的，应分别认定为强奸罪、故意杀人罪或故意伤害罪，实行数罪并罚。
　　（2）拐卖妇女、儿童又奸淫被拐卖妇女的，成立拐卖妇女、儿童罪的情节加重犯。
　　（3）强奸后迫使被害妇女卖淫的，成立强迫卖淫罪的情节加重犯。强迫卖淫后又强奸被害妇女的，数罪并罚。
　　（4）已满14周岁不满16周岁实施上述（2）（3）情形的，只成立强奸罪。
　　（5）收买被拐卖的妇女、儿童又强奸被害人的、绑架后强奸被害人的、组织、运送偷越国边境又强奸被害人的，数罪并罚。