2019法律职业资格考试主观卷案例：派发招嫖卡片的行为如何定性

 　　案情简介

　　汪某等人经事先预谋，租住一宾馆数间房间，组织多名失足妇女进行卖淫活动。期间，为了扩展业务，汪某雇佣洪某、张某等人在附近的宾馆、酒店发放招嫖卡片。后有多名嫖客通过招嫖卡片上的电话号码，与王某组织的失足妇女发生性关系。最终，该团伙被警方一举捣毁，涉案人员全部被抓获。 　　意见分歧 　　这起案件中，就洪某和张某行为的定性存在不同意见。 　　第一种意见认为，洪某和张某的行为构成介绍卖淫罪; 　　第二种意见认为，洪某和张某的行为属于协助组织卖淫行为，应以协助组织卖淫罪认定。 　　法理评析 　　笔者同意第二种意见。 　　首先，洪某和张某的行为不构成介绍卖淫罪。 　　所谓介绍卖淫，是指在卖淫者与嫖客之间牵线搭桥，促使卖淫嫖娼行为顺利进行。从“介绍”的含义看，“介绍”是指沟通使双方相识或发生联系。从卖淫行为实现的过程来看，由于招嫖卡片上的电话系组织卖淫者所有，嫖客联系卖淫服务、调度失足妇女上门服务都必须要组织卖淫者“操作”。而派发卡片者，实际上只为组织卖淫者与嫖客之间牵线搭桥，而非直接在失足妇女与嫖客之间牵线搭桥，是一种为组织卖淫者拓展卖淫服务的帮助行为。虽然派发招嫖卡片为介绍卖淫行为做了铺垫，但是若发卡片被认定是牵线搭桥、沟通撮合，则会偏移“介绍”的本身含义。这起案件中，洪某和张某是一种为组织卖淫者拓展卖淫服务的帮助行为，不能认定为介绍卖淫行为。 　　其次，洪某和张某的行为构成协助组织卖淫罪。 　　根据刑法第358条第二款规定，协助组织卖淫罪，是指为他人实施组织卖淫的犯罪活动提供方便、创造条件、排除障碍的行为。主观上，具有协助组织他人卖淫的“协助故意”，即行为人明知自己是在进行协助组织他人卖淫的犯罪活动，而为组织他人卖淫犯罪提供帮助，创造条件，并希望或放任危害结果的发生，符合协助组织卖淫罪的主观要求。客观上，实施了对组织他人卖淫犯罪活动起协助作用和帮助行为，发放卡片的行为对组织卖淫活动具有帮助性，并且该行为系与组织卖淫活动有直接关联的帮助行为。此外，该行为与为组织卖淫者充当打手，或为组织卖淫活动“看门望风”作用相当，都是组织卖淫活动直接关联的辅助行为。因此，洪某和张某的行为符合协助组织卖淫罪的构成要件。 　　第三，对于这种派发招嫖卡片的行为，应结合具体案情，具体分析对待，不能搞“一刀切”。 　　如果公安机关仅抓获派发招嫖卡片的嫌疑人，派发卡片的行为人只是替雇主发放招嫖卡片，后面所有的具体事宜均由雇主联系，由雇主按天或按发放数量计算劳务费，并且对雇主情况一无所知，仅是拿一些劳务费。对于这种情形，虽然客观上促成了介绍卖淫的实现，但并无从事居间介绍卖淫行为的意志与主观意图，不能认定行为人构成犯罪。但是，行为人的行为易引发卖淫嫖娼等违法犯罪行为，给宾馆、酒店的正常秩序带来了不良影响，应依据治安管理处罚法第23条扰乱公共场所秩序给予行政处罚。