2019年法律职业资格考试法理学重点解读：法的历史类型

 2019年法律职业资格考试法理学重点解读：法的历史类型

 

　　一、法的起源的一般规律

 

　　(1)根本原因：社会生产力的发展

 

　　(2)经历过程：氏族习惯——习惯法——成文法

 

　　(3)深刻影响：宗教规范、道德规范

 

　　三、法和原始习惯的区别

 

法

 

原始习惯

 

产生方式

 

国家有意识地制定、认可

 

自发形成，世代相传和演变

 

体现本质

 

体现统治阶级意志

 

体现氏族全体成员共同意志

 

适用范围

 

国家权力管辖范围内（属地）

 

本氏族、本部落

 

调整内容

 

权利义务的分离

 

依习惯行事，无所谓行使权利、履行义务

 

实施方式

 

暴力机关——国家

 

社会舆论、首领威信、传统力量、内心驱使

 

历史使命

 

维护有利于统治阶级的社会关系和社会秩序

 

维系氏族血缘关系，原始人间相互团结、平等互助的社会关系和社会秩序

 

　　二、法的历史类型

 

　　重点掌握的问题有大陆法系的历史渊源、分支、代表性法典和代表性国家，英美法系的历史渊源、分支和代表性国家，两大法系的特征与区别，尤其要掌握两大法系的分支、特征与代表性国家。

 

　　(一)法的历史类型的释义

 

　　法的历史类型的概念

 

　　1.法的历史类型：是将人类历史上存在过的以及现存的法律，根据经济基础和阶级本质所做的分类。

 

　　2.人类历史上迄今主要有：奴隶制法;封建制法;资产阶级法;社会主义法。

 

　　3.凡建立在同一经济基础上，反映同一阶级的意志的法，不论是否同一国家的法，属于法的同一历史类型。

 

　　法的历史类型的更替规律

 

　　1.社会基本矛盾运动是法的历史类型更替的根本原因

 

　　2.社会革命是法的历史类型更替的基本条件

 

　　附:

 

大陆法系

 

英美法系

 

定义

 

以古罗马法为基础，以《法国民法典》《德国民法典》为代表的法律，以及在其影响下形成的各个国家和地区法律体系的总称。

 

中世纪以来至今的以英国普通法为基础，以及在其影响下形成的各个国家和地区法律体系的总称。

 

别名

 

也称罗马——日耳曼法系、民法法系、法典法系

 

又称英国法系、普通法系、判例法法系

 

范围

 

法国、德国、意大利、西班牙等欧洲大陆国家，也包括曾是法国、西班牙、荷兰、葡萄牙四国殖民地的国家和地区、中国澳门、日本、土耳其、苏格兰等

 

除英国（不包括苏格兰）、美国外、主要是曾是英国殖民地、附属国的国家和地区如印度、巴基斯坦、新加坡、缅甸、加拿大、澳大利亚、新西兰、马来西亚等、中国香港

 

支系

 

法国法系和德国法系

 

英国法系和美国法系

 

特点

 

（1）全面继承罗马法；

 

（2）实行法典化，法律规范抽象化概括化；

 

（3）明确立法与司法的分工，强调制定法的权威，一般不承认法官的造法功能；

 

（4）法学在推动法律发展中起着重要作用

 

1）以英国为中心，以英国普通法为基础；

 

（2）以判例法为主要表现形式，遵循先例；

 

（3）变革相对缓慢，具有保守性，反映“向后看”的思维习惯；

 

（4）在法律发展中，法官具有突出作用；

 

（5）体系庞杂、缺乏系统性；

 

（6）注重程序的“诉讼中心主义”。

 

渊源

 

正式的法的渊源只是指制定法。法院的判例、法理等，没有正式的法律效力

 

制定法和判例法都是正式的法的渊源

 

法律分类

 

公法和私法

 

普通法和衡平法

 

判例地位

 

除了行政法院系统外，基本不存在判例法

 

判例法是一种重要的法律形式

 

制定法编纂观念

 

袭古代罗马法的传统，一般采用法典形式

 

制定法往往是单行法律、法规，而不是法典形式，且受到判例法解释的制约

 

司法诉讼制度

 

诉讼制度

 

演绎法推理方式

 

归纳法推理方式

 

诉讼模式

 

职权主义

 

“对抗式”或“庭辩式”

 

法官作用

 

严格依法行事

 

主导地位，决定法律的效力，可以造法

 

相同

 

法的本质相同，历史类型上都属于资本主义法律，根本指导思想和基本原则一致，都大体以自由主义作为意识形态

 

　　Ps:当代中国社会主义法律制度

 

　　本质:

 

　　(1)阶级属性：体现工人阶级及其领导下的广大人民的意志

 

　　(2)产生方式、存在方式：产生于民主立法程序、存在于法律渊源

 

　　(3)生产方式：根本使命是解放、发展生产力，消灭剥削，消除两极分化，实现共同富裕

 

　　(4)社会作用：保障社会主义建设顺利发展

 

　　特征:

 

　　(1)阶级性与人民性的统一

 

　　(2)国家意志与客观规律的统一

 

　　(3)权利确认与权利保障的统一

 

　　(4)强制实施与自觉遵守的统一

 

　　(5)一国与两制的统一

 

　　(6)国情与公理的统一