2020年解放军文职考试公基知识高频考点：劳动合同的解除之被依法追究刑事责任

当面临失业危机与就业困难时，劳动者和用人单位之间的劳动争议问题也时常出现，对于大多数“搬砖崽”而言，最为担心的就是什么时候会被公司解除劳动合同。其中《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第六款【用人单位单方解除劳动合同(过失性辞退)】劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(六)被依法追究刑事责任的。这款规定让大家心头一紧，哪些情况满足要求属于被追究刑事责任。

一、“追究刑事责任”的概念

“被依法追究刑事责任”是指：被人民检察院免予起诉的、被人民法院判处处罚的、被人民法院依据刑法第三十二条免予刑事处分的。劳动者被人民法院判处拘役、三年以下有期徒刑缓刑的，用人单位可以解除劳动合同。”

【考点提示】

1.具体包括的情形有：

(1)被人民检察院免予起诉的;

(2)被人民法院判处刑罚(刑罚包括：主刑：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑;附加刑：罚金、剥夺政治权利、没收财产)的;

(3)被人民法院依据刑法第32条免予刑事处分的。《刑法》第37条规定:“对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。”如果劳动者被人民法院判处拘役、管制或者三年以下有期徒刑缓刑的，用人单位有权利与劳动者解除劳动合同，但用人单位也可以根据实际情况不与劳动者解除劳动合同。如果劳动者被管制或者监外执行或缓刑，用人单位不解除合同的，有义务配合当地公安机关对犯罪分子进行监管。

由此可见，追究刑事责任需要根据法检的判决与决定来确认，而满足上述情形，用人单位即拥有解除劳动合同的主动权，可以解除，但并非应当解除。

2.需要注意的是，缓刑仍然属于被追究刑事责任(经法定程序确认已构成犯罪、应受刑罚处罚的行为人，先行宣告定罪，暂不执行所判处的刑罚)。因其他违法行为被行政拘留或司法拘留，不属于被依法追究刑事责任。

二、被采取刑事措施如何处理劳动合同

(一)劳动者因涉嫌犯罪被刑事拘留或逮捕的，可以直接解除劳动合同吗?

首先：刑事案件分为三个阶段，公安的侦查阶段、检察院的审查起诉阶段、法院的审判阶段，在法院最终判决前，可能已经被拘留或逮捕，此时只是被采取了刑事强制措施，是否被追究刑事责任要由法院的进行判决，如同刑事诉讼法的原则，在法院判决前不得确定任何人有罪。所以，此时还不可以解除劳动合同，需要生效的法律文书来认定。

(二)最终判决前的劳动关系如何解决。

一件刑事案件从立案侦查到最终做出生效判决，短则半年，长则好几年，在未最终被追究刑事责任之前，不能解除劳动合同。那这期间的劳动关系如何处理呢?

(1)当劳动者没有被拘留或逮捕时，在不影响侦办机关办案和不违反取保候审等强制措施的情况下，可以继续履行劳动合同。

(2)当劳动者被拘留或逮捕时，此时因劳动者失去人身自由，客观上无法履行劳动合同，用人单位此时可以不发工资、不缴纳社保，不承担用人单位的义务，依刑事案件最终的处理结果再处理。

【考点解析】考试中主要考察劳动者涉及刑事相关问题时用人单位能否接触劳动合同。

例题：(判断)李二筒因为一起刑事案件成为嫌疑人，现在被公安机关进行立案侦查，公司据此和他解除了劳动合同。

【解析】被立案侦查还在刑事侦查阶段，尚未依法判决，此时不属于被依法追究刑事责任，公司不能据此解除劳动合同，本题说法错误。