客观阻却事由

来源： 2017-08-10 21:09中

1、正当防卫

一般正当防卫	前提	客观表现上是个犯罪行为，如果客观表现都不构成犯罪，就是不正当防卫。举例：甲抢劫乙，乙呵斥一句，就将甲吓瘫了，乙的行为不构成正当防卫。
	构成要件	起因条件	面临的侵害具有	不法性		1、既包括故意的不法侵害，也包括过失的不法侵害； 2、防卫主体不限于被害人本人； 3、行为人仅侵害国家、社会利益的，不能正当防卫； 4、仅限于人的行为，如：狗主动咬人，杀死狗不是正当防卫，但狗主人让狗咬人，杀死狗是正当防卫； 5、对正当防卫、紧急避险不能进行正当防卫。
				客观性		对未达到刑事责任年龄的人、精神病人的不法侵害，可正当防卫。
				现实性		假想防卫不构成正当防卫，假想防卫属于事实认识错误，不构成故意犯罪，视情况成立过失犯罪或意外事件。
		时间条件	不法侵害的紧迫性，防卫的适当性			1、财产犯罪特例：犯罪已经既遂，罪犯还在现场，能挽回财产的情况下，可以在犯罪既遂后继续进行正当防卫。
						防卫装置		①手段与不法侵害有相当性；②不能侵犯其他法益。
		防卫意识	防卫意志			即：防卫意图或防卫目的（主流）正当防卫不要求具有防卫意志
			防卫认识			即：认识到自己在正当防卫
						例：乙欲杀丙，正要开枪，却被甲开枪打死。甲不知道乙要杀丙，甲只有杀乙的故意。甲若当时不打算乙，乙就会杀死丙。传统观点：成立正当防卫要求防卫认识，定既遂；结果无价值：成立正当防卫不要求防卫认识，无罪；行为无价值：成立正当防卫要求防卫认识，定未遂。
		对象条件	通常		针对不法侵害人本人进行
			特殊		针对没有进行不法侵害的第三人进行的“防卫”，致使第三人伤亡： 1、符合紧急避险，以紧急避险论，不负刑事责任； 2、存在故意的，以故意犯罪论；如果存在事实认识错误，则成立假想防卫，如果主观上具有过失，以过失犯罪论，如果没有过失的，则属于意外事件。
					甲故意伤害乙，乙情急捡砖头扔甲，击中了甲，同时也击中了无辜的丙，致其重伤。		【周光权观点】乙对丙构成正当防卫，一个行为只能认定为同一个性质。【张明楷反驳】无辜的丙必须忍受甲的行为，缺乏合理性。
							【张明楷观点】乙对丙成立假想防卫，构成过失致人重伤。【周光权反驳】假想防卫要求防卫人主观上以为存在不法侵害，也即假想存在不法侵害。
							乙对丙构成紧急避险【反驳】紧急避险损害小法益，保护正面临危险的大法益，然而伤害丙并不能保护乙。
		限度条件					防卫手段的相当性

接上页

特殊正当防卫	法条	对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
	法条性质	1、法条并非赋予防卫人无限防卫权，而是一种提示性的注意规定，提醒法官，由于防卫人面临的严重危及人身安全的暴力犯罪，所以造成伤亡不算过当，特殊正当防卫也要符合一般正当防卫的条件。 2、除此条规定的严重危及人身安全的暴力犯罪，面对其他犯罪，只要满足防卫手段的必要性和相当性，造成侵害人死亡的，也不算过当。
	法条内容	1、行凶指重伤害； 2、杀人不包括非暴力手段，包括转化犯转化来的故意杀人罪； 3、抢劫不包括非暴力手段，包括事后转化抢劫，不包括携带凶器抢夺转化的抢劫； 4、强奸不包括非暴力强奸，包括拐卖妇女、强迫卖淫罪中的强奸； 5、绑架包括拐卖妇女、儿童罪中的绑架。
防卫过当	构成要件	1、客观存在结果过当行为；2、主观至少是过失。
	处罚	1、防卫过当不是独立罪名，应根据其符合的犯罪构成要件确定罪名； 2、防卫过当应当负刑事责任，但应当减轻或免除处罚。
	注意	1、不能把事后防卫视为防卫过当； 2、如果正当防卫产生了救助义务，不救助造成伤害的，行为整体评价为防卫过当。

2、紧急避险

前提		紧急避险在客观表现上是犯罪行为，如果客观表现都不是犯罪，就不是紧急避险。
构成要件	起因条件	存在现实危险
	时间条件	正在发生
	意识条件	偶然避险，分析思路同偶然防卫
	补充条件	不得已而为之
	限度条件	1、所保护的法益≥损害的法益（但禁止为了保护自己生命而牺牲他人生命）； 2、避险过当：应当负刑事责任，但应当减轻或免除处罚。避险过当主观上是过失。
受强制的紧急避险		指使他人强制实施紧急避险的情形，只要这种受强制的行为符合紧急避险的一般条件，便可以成立紧急避险。（例如：儿子被歹徒劫持，歹徒要求其去抢银行）

3、被害人承诺

前提

经承诺后，实施的是一个客观上违法的行为，如果行为本身合法就无承诺问题。

举例：医生危机情况下给病人开刀。

一般情形

1、被害人对承诺的法益具有处分权；

2、被害人承诺的法益有一定限度：

①财产、名誉、自由可以放弃；②生命权不可以放弃；③身体权在轻伤的范围内可以放弃

④拐卖儿童，儿童及其父母的承诺绝对无效。但经监护人同意，收养儿童是合法的；

3、被害人对承诺事项的意义、范围有理解能力；

4、必须是其真实的意思表示；【注意】仅仅是承诺动机错误，不影响承诺效力

5、被害人承诺必须事先作出：

①事后承诺于事无补②承诺以最后一次作出为准；

6、经承诺实施的行为不得超出承诺的预设范围。

推定情形

1、被害人没有现实的承诺；

2、推定被害人得知后会承诺；

3、必须是为被害人的一部分法益牺牲另一部分法益，且前者大于后者；

4、行为所指向的法益必须是被害人有处分权的法益。

4、其他阻却事由

自救行为	1、不法侵害已结束；2、有现实必要，来不及请求公权力救济；3、手段具有相关性。
法令行为
正当业务行为