解放军文职招聘考试不成立诈骗罪的情形

来源： 2017-09-21 21:32中

不成立诈骗罪的情形：

（1）通过欺骗方法使他人免除非法债务的，不存在财产损失；

例如，行为人原本没有支付嫖宿费的意思，欺骗卖淫女使之提供性服务的，不成立诈骗罪。行为人原本打算支付嫖资，与对方实施性行为后，又采取欺骗手段使对方免收嫖资的，也不成立诈骗罪。但是，行为人向卖淫者支付了嫖资后，使用欺骗手段骗回嫖资的，则成立诈骗罪。

（2）以欺骗方法取得对方不法占有的自己所有的财物的；

（3）具有从对方取得财产的正当权利（如享有到期且无抗辩理由的债权）的人，为了实现其权利而使用了欺骗手段的。

诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。诈骗公私财物达到前述数额标准，具有下列情形之一的，可以酌情从严惩处：通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的；以赈灾募捐名义实施诈骗的；诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。诈骗数额接近“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前述规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。

诈骗公私财物虽已达到“数额较大”的标准，但具有下列情形之一，且行为人认罪、悔罪的，可以根据刑法第三十七条、刑事诉讼法第一百四十二条的规定不起诉或者免予刑事处罚：具有法定从宽处罚情节的；一审宣判前全部退赃、退赔的；没有参与分赃或者获赃较少且不是主犯的；被害人谅解的；其他情节轻微、危害不大的。

（二）责任要素：故意，并具有非法占有目的。诈骗近亲属的财物，近亲属谅解的，一般可不按犯罪处理。诈骗近亲属的财物，确有追究刑事责任必要的，具体处理也应酌情从宽。

（三）诈骗罪的认定

1．诈骗罪与特殊诈骗罪（金融诈骗犯罪与合同诈骗罪）：普通法条与特别法条。

对符合特殊诈骗罪构成要件的行为，应认定为特殊诈骗罪。刑法第266条在规定了诈骗罪的罪状与法定刑之后规定：“本法另有规定的，依照规定。”但是，如果行为人实施特殊诈骗行为，但又不符合特殊诈骗罪的构成要件，而符合普通诈骗罪的构成要件的，则以普通诈骗罪论处。

【活学活用237】(2003年试卷二第34题）甲从A地购得面值2万元的假币，然后携带假币乘坐火车到B地。甲在车上与几个朋友赌博时被乘警发现，乘警按规定对甲处以罚款，甲欺骗乘警，以假币交纳罚款，被乘警发现。甲的行为构成下列哪些罪？

A．购买、运输假币罪 B．诈骗罪 C．持有、使用假币罪 D．赌博罪

2．找钱诈骗：交易过程中单纯利用对方的错误取得财物的，不成立诈骗罪。

3．诈骗罪与盗窃罪的界限。

（l）在行为人已经取得财产的情况下，二者的关键区别在于被害人是否基于认识错误而处分财产。如果不存在被害人处分财产的事实，则不可能成立诈骗罪。

（2）在行为人未取得财产（未遂）的情况下，二者的关键区别在于，行为是否属于足以使对方产生处分财产的认识错误的欺骗行为。

（3）没有处分能力的幼儿、高度精神病患者、机器不可能被骗。

【经典考题99】（2006年试卷二第17题）下列哪种说法是正确的？

A.甲潜入乙家，搬走乙家1台价值2000元的彩电，走到门口，被乙5岁的女儿丙看到丙问甲为什么搬我家的彩电，乙谎称是其父亲让他来搬的。丙信以为真，让甲将彩电搬走。甲的行为属于诈骗

B.甲在柜台假装购买金项链，让售货员乙拿出3条进行挑选，甲看后表示对3条金项链均不满意，让乙再拿2条。甲趁乙弯腰取金项链时，将柜台上的1条金项链装入口袋。乙拿出2条金项链让甲看，甲看后表示不满意，将金项链归还给乙。乙看少了l条，便隔着柜台一把抓住甲的手不让其走，甲猛地甩开乙的手逃走。甲的行为属于抢夺

C.甲在柜台购买2条中华香烟，在售货员乙拿给甲2条中华香烟后，甲又让乙再拿1瓶五粮液酒。趁乙转身时，甲用事先准备好的2条假中华香烟与柜台上的中华香烟对调。等乙拿出五粮液酒后，甲将烟酒又看了看，以烟酒有假为由没有买。甲的行为属于盗窃

D.甲与乙进行私下外汇交易。乙给甲1万美元，甲在清点时趁乙不注意，抽出10张100元面值的美元，以10张10元面值的美元顶替。清点完成后，甲将总面额83万元的假人民币交给乙，被乙识破。乙要回1万美元，经清点仍是100张，拿回家后才发现美元被调换。甲的行为属于诈骗

是100张，拿回家后才发现美元被调换。甲的行为属于诈骗

解析：本题主要考核盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪的认定及其区别。

（1）A选项中的甲搬走乙家的彩电，盗窃罪的行为已经着手。甲刚走到门口被发现，此时甲的行为尚未既遂，因为对于电视这样较大的财物，还在被害人家中的时候，很难认定行为人对该财物已经控制而被害人失去控制。随后甲欺骗乙5岁的女儿丙并使其处分了财物的行为仍然是盗窃行为，因为5岁的丙没有处分该财物的能力，不能成为诈骗罪中的被骗人。A选项说法错误。

注意：

第一，如果本案中的丙换成是乙的妻子，甲欺骗丙，丙陷入错误认识处分财物的，则甲的行为转化为诈骗罪（不再成立盗窃罪，属于犯意转化），因为乙的妻子具有处分该财物的权限：甲是通过对方有瑕疵的意思取得其财产的，而非完全违背对方意志取得财产。

第二，如果本案中甲已经将电视搬出乙家，下楼时被正回家的乙妻或者乙的孩子（跟年龄无关）发现，随后甲欺骗乙妻或者乙的孩子，然后抱走电视机的，则只成立盗窃罪，因为盗窃罪已经既遂，之后欺骗对方的行为没有侵犯新的法益，只是为了掩饰先前的盗窃行为，属于不可罚的事后行为。

（2）B选项中的甲以非法占有为目的，完全违背对方意志，采取了平和的方式转移财物的占有，成立盗窃罪。因为当甲把项链装入口袋的时候，盗窃罪已经既遂。之后“甲猛地甩开乙的手逃走”的行为只是单纯挣脱逃跑的行为，没有达到足以压制对方反抗的程度，不属于转化型抢劫。其行为也不成立抢夺罪，因为评价取得财物的行为构成什么罪，取决于行为人取得财物的方式，而在本案中，甲并非直接夺取他人紧密占有的财物，而是采取平和的方式转移了财物的占有，所以其行为只成立盗窃罪。当然，更不能以行为人取得财物之后的行为表现作为判断犯罪的标准。B选项说法错误。

（3）C选项中甲的行为属于典型的掉包类型的盗窃，成立盗窃罪。甲以非法占有为目的，非法取得了他人占有的烟酒。尽管甲欺骗了售货员乙，但欺骗行为的性质不是使对方陷入处分财产的错误认识，而且对方也没有陷入错误认识进而处分财产，即甲取得烟酒不是基于对方有瑕疵的意思而取得，所以不成立诈骗罪。相反，甲是完全违背对方意志而取得财物，而且甲没有使用压制对方反抗的手段，也没有直接夺取对方紧密占有的财物，所以只成立盗窃罪。C选项说法正确。

（4）D选项中甲的行为也属于掉包类型的盗窃，成立盗窃罪。因为当甲清点1万美元的时候，1万美元仍然属于被害人乙占有，即此时甲还没有取得1000美元。随后甲用100美元调换了1000美元，这时候非法取得了1000美元，其方式表现为完全违背对方意志取得对方的财物，所以成立盗窃罪。其行为不成立诈骗罪，尽管甲欺骗乙进行外汇交易，但乙并没有产生处分财产的错误认识，也没有因此而处分财产（将1万美元交给甲清点的行为不是处分行为，因为这时候财物的占有者仍然是乙）。D选项说法错误。