2019解放军文职招聘考试法学题库459

来源： 2019-04-25 22:00中

1.《1号股东会决议》的法律效力如何?为什么?

【司法部答案】《1号股东会决议》为合法有效的股东会决议。内容不违反现行法律、行政法规。程序上符合股东会决议的程序。

【考点】有限责任公司的股东会决议的效力

【相关法条】《公司法》第22条

【解析】根据《公司法》第22条的规定可知，股东会决议的内容不违反法律、行政法规，且程序合法、不存在瑕疵的，该决议有效，所以对股东会决议效力的判断，应抓住内容与程序这两个方面。本题中，《1号股东会决议》系经公司股东会作出，没有违反法定程序的情形;同时在其他股东自愿放弃新股优先认购权的前提下，该决议的内容并未违反法律、行政法规的强制性规定，也不违反公司的章程内容，故该决议有效。

2.就骐黄公司未实际缴纳出资的行为，鸿捷公司可否向其主张违约责任?为什么?

【司法部答案】首先，应确定骐黄公司与鸿捷公司间签订的新股出资认缴协议，自本案所交代的案情来看，属于合法有效的协议或合同，这是讨论违约责任的前提。其次，骐黄公司也一直未实际地依约缴纳出资，存在客观的违约行为。再次，依《合同法》第107条，违约责任的承担方式有继续履行、采取补救措施与赔偿损失三种，但在本案中，如果强制要求骐黄公司继续履行也就是强制其履行缴纳出资的义务，则在结果上会导致强制骐黄公司加入公司组织，从而有违参与或加入公司组织之自由原则，故而鸿捷公司不能主张继续履行的违约责任。至于能否主张骐黄公司的赔偿损失责任，则视鸿捷公司是否因此而遭受损失，以及骐黄公司在主观上是否存在过错;而这在本案中，鸿捷公司未实际缴纳出资，乃至整个增资计划未能实施，“对公司经营并未造成很大影响”，且骐黄公司并不存在明显的过错，因此鸿捷公司也很难主张该请求权。

【考点】新股出资认缴合同的效力

【解析】本题中，骐黄公司同鸿捷公司签订的新股出资认缴协议，符合《公司法》以及《合同法》的规定，该协议应当认定为有效。当骐黄公司不履行出资认缴义务时，其应当根据《合同法》的规定，向鸿捷公司承担违约责任。但问题的关键在于《合同法》第107条所规定的违约责任方式，有继续履行、采取补救措施与赔偿损失三种，从而在本案中就须特别阐明，这三种违约责任方式是否均可适用于新股出资认缴协议的违约情形。对此须明了的是，该协议涉及骐黄公司加入鸿捷公司，在适用《合同法》的相关规定时，还应当考虑到组织法自身特有的规则，即根据商事组织法的原则，不得强迫他人加入商事组织体，否则有违商事组织加入自由原则。因此，在骐黄公司未履行增资认缴义务时，鸿捷公司不得依该协议请求强制履行出资认缴义务，而只能根据具体情况，请求骐黄公司承担赔偿损失的违约责任。

3.丁可否主张860万元新股的优先认购权?为什么?

【司法部答案】不可以。丁主张新股优先认购权的依据为《公司法》第34条，即“公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资”;不过该条所规定的原股东之优先认购权，主要针对的是增资之股东大会决议就新股分配未另行规定的情形;而且行使优先认购权还须遵守另一个限制，即原股东只能按其持股比例或实缴出资比例，主张对新增资本的相应部分行使优先认购权。该增资计划并未侵害或妨害丁在公司中的股东地位，也未妨害其股权内容即未影响其表决权重，因此就余下的860万元的新股，丁无任何主张优先认购权的依据。

【考点】新股优先认购权

【相关法条】《公司法》第34条

【解析】《公司法》第34条，“……公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定……不按照出资比例优先认缴出资的除外。”丁作为鸿捷公司的原股东，自然享有新股优先认购权。该优先权的行使条件是，股东会的决定未对新股分配做另行安排或约定。本题中，鸿捷公司的《1号股东会决议》已经全体股东签字同意，而该决议已决定将其中的860万分配给骐黄公司，故丁对此部分主张优先认购权，也就不具有法律根据。退一步说，依该股东会决议，丁已享有对余下140万的新股认购权，且该认购的结果，是“使丁在公司增资后的持股比例仍保持不变”，从而不影响丁原有的持股比例和表决权重，因此丁对860万再主张优先认购权，也就更无实质理由可言。

编辑推荐：

下载Word文档